Как работать с госзаказом в период пандемии?
В условиях пандемии многие Поставщики сталкиваются с проблемами исполнения контрактов: одни Заказчики не дают Поставщику осуществить поставку, ссылаясь на карантин, что на объекте никого нет и принять товар не кому, другие Заказчики, напротив, считают сложившуюся в мире ситуацию не основанием задерживать поставку.

На днях, для клиентов нашего партнера мы разработали инструкцию с ответами на самые актуальные на сегодняшний день вопросы и хотим поделиться этой инструкцией с Вами! Надеемся, будет полезно!

Ознакомившись с нижеприведенной информацией, Вы получите ответы на следующие вопросы:

- может ли победитель отказаться от заключения контракта?

- как исполнять заключенный контракт? и можно ли изменить его условия?

- вправе ли заказчик отказаться от исполнения контракта?

- вправе ли поставщик изменить срок поставки в одностороннем порядке?

- что делать, если заказчик работает, а у поставщика «нерабочие дни»?

- правда ли, что поставщиков на период пандемии освободили от ответственности?

1

Может ли победитель отказаться от подписания Контракта? Нет. Но Заказчик может отменить закупку. 

Нормативное обоснование

Действия сторон

До заключения контракта заказчик вправе отменить закупку по причине возникновения обстоятельств непреодолимой силы – пандемия коронавирусной инфекции (ст. 36 44-ФЗ) 

1.Направить Заказчику письмо следующего содержания:

- подтвердить намерение заключить и исполнить контракта;

- описать возникшие обстоятельства непреодолимой силы + приложить подтверждающие документы; 

- предложить отменить закупку в связи с возникновением обстоятельств непреодолимой силы. 

2. Принятие Заказчиком решения об отмене закупки. 

 

2. Отказ Заказчика отменить закупку. 

3. Заключение Контракта и его исполнение + см. ниже

 

 

2

Можно ли изменить сроки поставки при заключении Контракта? Да. Заказчик вправе изменить срок поставки 

 до заключения контракта, но не более, чем на 27 календарных дней.

Нормативное обоснование

Действия сторон

Заказчик при направлении победителю закупки проекта контракта (доработанного проекта контракта) вправе увеличить срокисполнения обязательств, предусмотренных проектом контракта на 27 календарных дней. 

(подп. «д» п. 1 Постановления Правительства РФ от 3 апреля 2020 года № 443)

 

1. При получении проекта контракта от Заказчика направить протокол разногласий с формулировкой: «На основании подпункта д) пункта 1 Постановления Правительства РФ от 3 апреля 2020 года № 443 прошу увеличить срок поставки на срок 27 календарных дней».

2. Направить Заказчику сопроводительное письмо с обоснованием необходимости увеличения сроков исполнения Контракта. 

К письму приложить, при наличии, документы, подтверждающие необходимость увеличения сроков (например, письма контрагентов-поставщиков, официальное подтверждение обстоятельств непреодолимой силы, препятствующих исполнению обязательств со стороны Ваших поставщиков), а также подтверждающие возможность осуществления поставки в будущем (гарантирующие письма поставщиков, копии заключенных договоров/выдержки из них).

4. Заказчик, в случае согласия, направит Участнику доработанный проект контракта с увеличенным сроком. 

5. Участник подписывает контракт с увеличенным сроком со своей стороны и направляет его Заказчику.

4. Заказчик отказывается от продления срока и повторно направляет Контракт на подпись без изменения сроков.

5. Контракт должен быть подписан Участником на изначальных условиях. 

! Отказ от подписания Контракта приведет к признанию Участника уклонившимся от заключения Контракта и включению сведений об Участнике в РНП.

3

Можно ли изменить срок поставки и/или цену Контракту на этапе исполнения Контракта? Да. По соглашению сторон.

Нормативное обоснование

Действия сторон

По соглашению сторон допускается изменение срока исполнения контракта, и (или) цены контракта, если при его исполнении в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения (ч. 65 ст. 112 Закона № 44-ФЗ).

Условия допустимости такого соглашения:

1. независящие от сторон контракта обстоятельства влекут невозможность его исполнения (имеется прямая причинно-следственная связь);

2. такие обстоятельства возникли уже при исполнении Контракта;

3. имеется письменное обоснование такого изменения на основании решения соответствующего исполнительного органа власти (в зависимости от того, для чьих нужд закупка);

4. Поставщиком предоставлено новое обеспечение исполнения контракта (с увеличенным сроком и (или) ценой);

5. Изменение цены осуществляется в пределах доведенных лимитов бюджетных обязательств на срок исполнения контракта

Указ Мэра Москвы № 12-УМ от 05.03.2020 (в редакции от 14.03.2020)

Письмо ФАС России от 18.03.2020 № ИА/21684/20Письмо Минфина от 19.03.2020 № 24-06-06/21324

распространение новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV) является чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельством, повлекшим введение режима повышенной готовности, который является обстоятельством непреодолимой силы. 

Однако само по себе действие обстоятельств непреодолимой силы еще не является основанием для возникновения правовых последствий для любых участников гражданского оборота!

1. Установить наличие независящих от сторон Контракта обстоятельств, связанных с распространением новой коронавирусной инфекции, влекущих реальную невозможность исполнения Контракта.

2. Уведомить об этом Заказчика. Содержание уведомления:

- описание таких обстоятельств и их влияние на исполнение Контракта;

- обоснование срока, на который необходимо продлить срок исполнения Контракта;

- обоснование увеличения цены, 

- ссылка на ч. 65 ст. 112 44-ФЗ;

- ссылка на соответствующие правовые акты органов власти.

К уведомлению приложить:

- доказательства возникновения независящих от сторон обстоятельств после заключения Контракта;

- доказательства невозможности исполнения Контракта на изначальных условиях;

- проект предлагаемого дополнительного соглашения об изменении сроков и/или цены Контракта.

3. В случае согласия Заказчика, ему необходимо подготовить письменное обоснование такого изменения и обратиться в соответствующий орган исполнительной власти (в данном случае, Правительство Москвы) с просьбой о принятии решения об изменении условий Контракта.

4. Если решение будет положительным, стороны заключают соответствующее соглашение. 

5. Одновременно с заключением соглашения или до его заключения предоставить новое обеспечение исполнения Контракта.

 

4. В случае отказа Заказчика от обращения за решением или получения отрицательного решения, Контракт должен быть заключен и исполнен на изначальных условиях.

5. Необходимо собрать все доказательства невозможности исполнения, вести переписку с заказчиком, иметь доказательства добросовестного поведения поставщика (договоры с субпоставщиками, переписка и т.д.). 

 

 

4

Можно ли при поставке заменить товар? Да, если это товаров улучшенного качества и Заказчик не возражает.

(например, если поставка товаров согласно условиям закупки окажется невозможной)

Нормативное обоснование

Действия сторон

При исполнении контракта по согласованию сторон допускается поставка улучшенного товара, по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте (п. 7 ст. 95 44-ФЗ).

 

1. Обратиться к Заказчику с письмом следующего содержания:

- описание обстоятельств невозможности поставки товаров согласно существующим условиям Контракта о качестве;

- просьба согласовать поставку товаров с улучшенными характеристиками;

- описание улучшенных характеристик.

+ приложить:

- доказательства наступления обстоятельств непреодолимой силы;

- доказательства улучшенных характеристик предлагаемого товара. 

2. При согласовании Заказчиком поставки товара с улучшенными характеристиками, Заказчик вносит изменения в реестр контрактов

2. При отказе Заказчика, Контракт подлежит исполнению на существующих условиях.

 

 

5

Можно ли расторгнуть Контракт по соглашению Сторон? Да.

Нормативное обоснование

Действия сторон

Расторжение контракта допускается:

- по соглашению сторон, 

- по решению суда, 

- односторонний отказ любой стороны контракта 

(п. 8 ст. 95 44-ФЗ)

 

 

1. После заключения Контракта направить Заказчику письмо с предложением о расторжении Контракта по соглашению сторон. Содержание:

- обоснование невозможности исполнения Контракта на условиях закупки со ссылками на обстоятельства, препятствующие исполнению;

- предложение расторгнуть Контракт по соглашению сторон;

- в случае, если уже имеются основания для начисления неустойки, гарантировать ее оплату.

Приложить:

- доказательства невозможности исполнения Контракта на условиях закупки;

- проект соглашения о расторжении контракта.

2. В случае согласия Заказчика, подписать соглашение о расторжении контракта.

3. При необходимости, уплатить неустойку.

2. В случае отказа Заказчика от расторжения Контракта, продолжить исполнение Контракта. 

 

 

6

Как выйти из невыгодного Контракта, если Заказчик не хочет его изменять или расторгать. Изменить или расторгнуть в судебном порядке.

Нормативное обоснование

Действия сторон

Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения (п. 1 ст. 451 ГК РФ)

 

Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор (ст. 452 ГК РФ)

1. Использовать все вышеописанные варианты, чтобы иметь доказательства, что исчерпаны все доступные способы изменения или расторжения договора и сторонами так и не достигнуто соглашение.

2. Получив от Заказчика отказ от изменения/расторжения Контракта или не получив ответ от Заказчика в срок, предусмотренный Контрактом или установленный в письме, если срок не предусмотрен Контрактом, обратиться в суд  с требованием о расторжении/изменении договора. К иску должны быть приложены доказательства наступления условий для расторжения/изменения Контракта и условия, на которых просите расторгнуть/изменить договор.

 

 

7

Можно ли избежать ответственности по Контракту в связи с обстоятельствами непреодолимой силой? Да.

Нормативное обоснование

Действия сторон

Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Указ Мэра Москвы № 12-УМ от 05.03.2020 (в редакции от 14.03.2020)

Письмо ФАС России от 18.03.2020 № ИА/21684/20

Письмо Минфина от 19.03.2020 № 24-06-06/21324

распространение новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV) является чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельством, повлекшим введение режима повышенной готовности, который является обстоятельством непреодолимой силы. 

Само по себе действие обстоятельств непреодолимой силы еще не является основанием для возникновения правовых последствий для любых участников гражданского оборота!

Само по себе объявление Указом Мэра Москвы распространения коронавирусной инфекции в качестве чрезвычайного и непредотвратимого обстоятельства не влечет за собой автоматической квалификации судом данного обстоятельства в качестве форс-мажора.

Обстоятельства признаются форс-мажором, т.е. чрезвычайными и непредотвратимыми, если они:

- возникли после заключения договора;

- не зависят от воли и заботливых действий добросовестной стороны.

1. оценить обстоятельства, препятствующие исполнению Контракта с т.з. их:

- непредвиденности и периода возникновения;

- возможности их предотвратить;

- причинно-следственной связи между возникшими обстоятельствами и неисполнением обязательств по Контракту.

2. Незамедлительно, в соответствии с требованиями Контракта о порядке и сроках уведомления, уведомить Заказчика о невозможности исполнения обязательств в связи с возникновением обстоятельств непреодолимой силы.

+ Приложить доказательства невозможности исполнения.

3. Если в Контракте есть оговорка о форс-мажоре, обратиться в Торгово-промышленную палату Москвы за заключением о форс-мажоре.

4. После прекращения действия обстоятельств непреодолимой силы незамедлительно приступить к исполнению обязательств по Контракту, т.к. обстоятельства непреодолимой силы могут лишь освободить сторону от ответственности по Контракту, но не освобождают ее от исполнения.   

 

8

В каких днях исчислять срок поставки – рабочих или календарных? Исходя из условий Контракта.  

Нормативное обоснование

Действия сторон

Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 193 ГК РФ). 

Указ Президента РФ от 02.04.2020 № 239: период с 04.04.2020 по 30.04.2020 – нерабочие дни.

Однако, по мнению Верховного суда РФ, изложенному в  проекте «Разъяснений по вопросам применения законодательных изменений и иных мер по противодействию распространению COVID-19»  установление Президентом РФ нерабочих дней в период с 30 марта по 30 апреля 2020 г. основанием для переноса срока исполнения обязательства не является.

Разъяснения о том, как исчислять срок поставки, установленный в рабочих днях (с учетом или без учета установленных Президентом РФ нерабочих дней в период с 30 марта по 30 апреля 2020 г.) отсутствуют.

Начисленные поставщику суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством РФ. НО! Такой порядок на сегодняшний день Правительством еще не определен (ч. 42.1 ст. 112 44-ФЗ).

Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

 

1. Изучить условия Контракта на предмет порядка определения в нем срока поставки товара: в календарных или рабочих днях:

- исчисляем сроки поставки исходя из условий Контракта;

- если в Контракте не указано, в каких днях исчисляется срок поставки, считаем в календарных днях.

Срок поставки не продлевается на период президентских нерабочих дней. Из позиции Верховного суда можно сделать вывод, что при исчислении срока поставки президентские нерабочие дни будут считаться как рабочие, за исключением выходных и праздничных дней.

2. Уведомить Заказчика о планируемых сроках исполнения обязательств по Контракту с учетом условий заключенного Контракта. 

В случае невозможности своевременной поставки:

- уведомить заказчика с указанием причин и обстоятельств, препятствующих поставке в срок с приложением документальных доказательств;

- принять все зависящие от поставщика меры, направленные на своевременное исполнение обязательств.

Просрочка исполнения обязательств по Контракту является основанием для начисления неустойки. До утверждения Правительством РФ случаев и порядка списания неустойки рассчитывать на ее списание не следует. Для освобождения от ответственности в связи с форс-мажорными обстоятельствами – см. комментарии к вопросу 7 выше.

 

ВЫВОДЫ и РЕКОМЕНДАЦИИ:

 

1.     Использовать все предложенные варианты защиты поставщика, вести активные переговоры и переписку с Заказчиком, отвечать заказчику на все письма.

2.     Не отказываться от заключения Контракта в одностороннем порядке, т.к. поставщик будет признан уклонившимся и сведения о нем, скорее всего, будут внесены в РНП. 

3.     Не приостанавливать исполнение заключенного Контракта, т.к. в этом случае Контракт может быть расторгнут Заказчиком в одностороннем порядке, что с высокой степенью риска приведет к включению сведений о поставщике в РНП.

4.     Вести переписку со своими поставщиками.

5.     В ходе исполнения Контракта неукоснительно соблюдать требования Контракта к оформлению действий сторон (своевременно и по установленной форме направлять письменные уведомления, акты, фиксировать все факты (например, прибыли на объект с товаром, Заказчика нет, или отказывается принимать – составляется акт с привлечением свидетелей, фото-видеосъемка и т.д.).

6.     Собирать все доказательства, которые могут подтвердить добросовестность поставщика (переписка с Заказчиком и своими поставщиками, заключенные договоры на приобретение товара и др.доказательства намерений исполнить Контракт и совершения для этого всех зависящих от Поставщика действий).

7.     При отказе Заказчика от приемки товара, уведомить Заказчика о необходимости передачи на хранение и передать товар на хранение с оформлением договора и фиксацией расходов на доставку к месту хранения и потом Заказчику.

8.     Присутствовать на комиссии ФАС России.

9.     ! помнить, что обстоятельства, препятствующие исполнению Контракта, возникшие до его заключения, а также изменение курса валюты не признаются непредвиденными обстоятельствами и не освобождают от ответственности.

10.   Заказчик вправе отказаться от приемки товара только в связи  существенным нарушением Поставщиком условий поставки.

11.   Односторонне изменение условий Контракта, в т.ч. в части сроков, не допускается.


Поделиться ссылкой:

Другие Новости: